未實際出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能面臨的法律風(fēng)險

 

目前，股權(quán)收購或轉(zhuǎn)讓涉及的糾紛越來越多，其中有相當(dāng)部分的案件，包括本人處理的案件中，與轉(zhuǎn)讓股東未實際出資到位有關(guān)。針對這個問題，本期廣東新本律師事務(wù)所閻虹宇律師為大家梳理一下未出資到位的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能涉及的相關(guān)法律問題。

【案例一】基本案情：A公司成立于2008年，注冊資本100萬元，黃某出資15萬元，持有公司15%的股份，張某出資30萬元，持有30%的股份，案外人李某出資55萬元，持有公司55%的股份。2016年4月，因公司經(jīng)營出現(xiàn)困難，黃某與張某簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定由黃某將所持有的A公司15%的股權(quán)以5萬元的價格轉(zhuǎn)讓給公司的另一股東張某。協(xié)議簽訂后，張某依約支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款5萬元，雙方也作了股權(quán)的工商變更登記。之后，A公司向人民法院提起股東出資糾紛之訴，稱A公司原股東黃某在公司完成驗資后，即將注冊資金15萬元全額抽逃，且在將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某之前，亦未補足出資款，遂訴請判令黃某繳付出資款15萬元并支付相應(yīng)利息，同時要求張某對此承擔(dān)連帶責(zé)任。

裁判要旨：法院認(rèn)為，《公司法》第三十五條規(guī)定 “公司成立后，股東不得抽逃出資”。黃某抽逃出資的行為違反了該項禁止性規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十八條第一款的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司有權(quán)請求該股東履行出資義務(wù)；如果受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，公司有權(quán)請求該受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任。此處的未履行出資義務(wù)是指股東實際出資金額為零，包括拒絕出資、虛假出資和抽逃出資等。黃某雖然已經(jīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某，并作了工商變更登記，已不是A公司股東，但因黃某抽逃全部出資，A公司有權(quán)請求黃某履行出資義務(wù)，因此法院判令股權(quán)轉(zhuǎn)讓方黃某返還公司出資款150,000元。因股權(quán)受讓方張某系公司的股東，同時擔(dān)任董事，對于黃某抽逃出資理應(yīng)知情，因此，法院判令張某對黃某返還出資款承擔(dān)連帶責(zé)任，張某作為受讓人在承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向抽逃出資的轉(zhuǎn)讓人黃某追償。

【案例二】基本案情

2017年2月，遠(yuǎn)達(dá)公司向藍(lán)劍公司借款200萬元，月利2%，借期1個月。其后，藍(lán)劍公司向遠(yuǎn)達(dá)公司轉(zhuǎn)款100萬元。

遠(yuǎn)達(dá)公司的股東為孫某和呂某，其中孫某認(rèn)繳90萬元，持股90%，呂某認(rèn)繳10萬元，持股10%；之后孫某按照章程實繳了第一期出資20萬元，剩余70萬元的實繳期限為2021年2月1日。2018年5月28日，孫某在實繳期限來臨前以20萬元的價格將其持有遠(yuǎn)達(dá)公司90%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給了第三人張某，并辦理了工商變更登記。

此后，因遠(yuǎn)達(dá)公司未能償還藍(lán)劍公司款項200萬元，藍(lán)劍公司遂將遠(yuǎn)達(dá)公司、孫某訴至法院，要求遠(yuǎn)達(dá)公司償還本息，并要求孫某在70萬元未出資的范圍內(nèi)對藍(lán)劍公司承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

一審法院判定遠(yuǎn)達(dá)公司承擔(dān)200萬元本息的償還責(zé)任，孫某在其未出資到位的70萬元內(nèi)對遠(yuǎn)達(dá)公司不能清償?shù)?/span>200萬元及利息債務(wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任；

裁判要旨：本案經(jīng)二審，撤銷了要求孫某承擔(dān)補充賠償責(zé)任的判項，僅由遠(yuǎn)達(dá)公司承擔(dān)清償責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋三》第十八條第一款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)，受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。第十三條第二款規(guī)定，公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。法院認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后仍需承擔(dān)出資責(zé)任的前提是“股東的認(rèn)繳期限已屆滿股東仍不履行出資義務(wù)”，而本案中孫某剩余70萬元的認(rèn)繳期限為2021年2月1日，其在出資義務(wù)尚未到期的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不屬于出資期限屆滿而不履行出資義務(wù)的情形，不適用《公司法司法解釋三》第十八條第一款規(guī)定，不應(yīng)再對公司承擔(dān)出資責(zé)任，也不需要再對公司債權(quán)人藍(lán)劍公司承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

【律師評析】

實踐中，有相當(dāng)部分的人認(rèn)為股份轉(zhuǎn)讓后，出資責(zé)任就轉(zhuǎn)移給了新股東，原股東即使未出資，風(fēng)險也由新股東承擔(dān)；也有一部分人認(rèn)為，只要未出資轉(zhuǎn)讓股份原股東均應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)出資義務(wù)。而上述兩個案例恰好對這兩種錯誤觀點進(jìn)行了澄清：一是如原股東認(rèn)繳出資的期限已經(jīng)屆滿，但仍未出資或未完全出資而轉(zhuǎn)讓股份的，公司仍然有權(quán)請求原股東承擔(dān)出資義務(wù)，如新股東對此知情或應(yīng)當(dāng)知道的，也要對原股東的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；二是如原股東認(rèn)繳期限屆滿前轉(zhuǎn)讓股份的，對公司的出資義務(wù)隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓一并轉(zhuǎn)移給了新股東，因此原股東無需再對公司承擔(dān)出資責(zé)任，以及對公司債權(quán)人的補充賠償責(zé)任。

【延伸觀點】

針對未出資到位的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，本律師就涉及的相關(guān)問題作如下梳理：

一、股東為什么要履行出資義務(wù)？

《公司法》第二十八條規(guī)定“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。法律之所以這樣規(guī)定，其目的是保證公司資本的充實。公司作為法人，有自己獨立的財產(chǎn)、獨立的人格，獨立的意志。市場經(jīng)濟(jì)制度下，公司參與經(jīng)濟(jì)活動，承擔(dān)債務(wù)的基礎(chǔ)就是公司資本，即股東的出資，體現(xiàn)了公司的償債能力，因此，股東履行出資義務(wù)是立法的強制性規(guī)定，對于保證交易安全、維護(hù)債權(quán)人利益有積極意義。

二、股權(quán)出資不到位可以依法轉(zhuǎn)讓嗎？

2013年，公司注冊資本改革采取認(rèn)繳制后，股東在出資期限上享有很大的自由權(quán)限。在章程約定的出資期限到來之前，股東可以暫時不履行出資義務(wù)，此時如果股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議系雙方真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議便合法有效。即使股東在出資期限屆滿后未出資、未全面履行出資或抽逃出資，也有權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但需要依法承擔(dān)相應(yīng)的補足出資的責(zé)任，對于受讓人如知情或應(yīng)當(dāng)知道的，也需要對此承擔(dān)連帶責(zé)任，因此，未出資到位的股權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力原則上也是有效的，除非存在違反法律法規(guī)強制性規(guī)定以及其他的無效情形。

三、出讓方約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資義務(wù)由受讓方承擔(dān)是否有效？

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議仍然遵循公司法“內(nèi)外有別”的原則：對于出資期限已屆滿轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，出資義務(wù)的最終責(zé)任主體在內(nèi)部可以由轉(zhuǎn)讓方與受讓方自由約定，對雙方均有約束力；在外部，責(zé)任主體仍為出讓方，但如受讓股東知曉或應(yīng)當(dāng)知道的，受讓方應(yīng)對出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，公司或債權(quán)人可以向兩者之一主張權(quán)利，也可以要求轉(zhuǎn)讓方和受讓方承擔(dān)連帶責(zé)任。如果受讓方先行補足出資的，可以向出讓方追償。對于出資期限尚未屆滿轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，不適用《公司法司法解釋三》第十八條第一款規(guī)定的情形，轉(zhuǎn)讓方不應(yīng)再對公司承擔(dān)出資責(zé)任，也不需要再對公司債權(quán)人承擔(dān)補充賠償責(zé)任。原股東未來的出資義務(wù)隨著股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而一并轉(zhuǎn)移給了受讓方股東，但對內(nèi)，轉(zhuǎn)讓方、受讓方可以協(xié)議約定出資義務(wù)具體由誰承擔(dān)。

同時，值得注意的是，對于認(rèn)繳制下出資期限尚未屆滿前，公司進(jìn)入清算程序的，無論是自行解散清算、行政強制解散清算以及破產(chǎn)清算，股東的出資期限視為已到期，此時，股東必須按認(rèn)繳出資額度實際出資，比如股東認(rèn)繳出資1000萬元，2030年10月1日前繳付到位，如公司在2020年5月破產(chǎn)倒閉，按法律規(guī)定，該股東的出資1000萬元的義務(wù)“加速到期”，此時公司的債權(quán)人、破產(chǎn)管理人有權(quán)請求該股東將認(rèn)繳的1000萬元實際繳付給公司并列入破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，認(rèn)繳制下，公司的股東應(yīng)結(jié)合公司的發(fā)展實際、發(fā)展規(guī)模，量力而行，審慎地承諾認(rèn)繳的出資額度，否則公司因經(jīng)營不善導(dǎo)致破產(chǎn)清算的，股東將面臨巨大的出資責(zé)任。

【律師建議】

對于轉(zhuǎn)讓方股東，如出資期限已屆滿，股東應(yīng)按法律和章程規(guī)定積極履行出資義務(wù)，不能想當(dāng)然認(rèn)為，股權(quán)已轉(zhuǎn)讓出去，自己已不再是公司的股東，出資義務(wù)由受讓方承擔(dān)，即使通過非常隱蔽的方式抽逃出資，一旦發(fā)現(xiàn)，公司和債權(quán)人仍可以向原股東主張補足出資的責(zé)任，且出資義務(wù)不受訴訟時效的限制。

對于受讓人股東，應(yīng)重點規(guī)避出資方面可能存在的連帶責(zé)任風(fēng)險。而該風(fēng)險主要源于受讓方在受讓股份時對轉(zhuǎn)讓方未出資或未完全出資是否知情或應(yīng)當(dāng)知道。司法實踐中，法院一般會從以下幾方面判斷受讓人對瑕疵出資是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道，主要包括：受讓方在公司是否已經(jīng)擔(dān)任了管理職務(wù)，比如董事、副總、財務(wù)總監(jiān)等；受讓方與公司、轉(zhuǎn)讓方之間是否存在密切的關(guān)聯(lián)關(guān)系，比如轉(zhuǎn)讓方、受讓方的法定代表人是同一人；受讓方為本身也是公司的股東；受讓方無償或者不合理的低價受讓股權(quán)的；受讓方可通過公開資料獲悉瑕疵出資事實等情形。因此，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，受讓股東有必要核查公司的章程和相關(guān)的財務(wù)賬冊、銀行流水記錄，判斷轉(zhuǎn)讓方股東的出資期限是否屆滿，如果屆滿，轉(zhuǎn)讓方是否按照公司章程規(guī)定完成了實繳出資的義務(wù)，一旦發(fā)現(xiàn)出資未實繳到位，有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓股東實繳到位后再轉(zhuǎn)讓；若出資期限未屆滿，受讓方可在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中確定該部分出資義務(wù)由誰完成。

【公益服務(wù)】

疫情期間，為切實幫助會員企業(yè)應(yīng)對處理法律問題或法律糾紛，將次生災(zāi)害和損失降到最低，廣東新本律師事務(wù)所律師專家將為會員企業(yè)提供3個月（2020年3月1日-2020年5月31日，每天上午10點到晚上8點（律師開庭或從事其他重要工作暫時無法接受咨詢除外））公益性的法律咨詢服務(wù)，為大家解答目前遇到的亟待解決的法律問題，幫助企業(yè)渡過難關(guān)。歡迎各會員企業(yè)踴躍咨詢。聯(lián)系方式：

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